Backdating Stock Options Private Company

Les dangers des options Backdating Souhaitez-vous jamais que vous pourriez revenir en arrière les mains du temps Certains cadres ont, bien, au moins quand il s'agit de leurs options d'achat d'actions. Afin de verrouiller un bénéfice sur la première journée d'une subvention d'options, certains cadres simplement backdate (fixer la date à une date antérieure à la date d'octroi réelle) le prix d'exercice des options à une date où le stock se négociait à un plus bas niveau. Cela peut souvent se traduire par des profits instantanés Dans cet article, bien explorer les options de backdating est et ce que cela signifie pour les entreprises et leurs investisseurs. Voir: Les options d'achat d'actions des employés sont-elles vraiment légales? La plupart des entreprises ou des cadres évitent les options qui retardent les cadres supérieurs qui reçoivent des options d'achat d'actions dans le cadre de leur rémunération. Un prix d'exercice équivalent au cours de clôture à la date de délivrance de l'option. Cela signifie qu'ils doivent attendre pour apprécier le stock avant de faire de l'argent. Bien que cela puisse paraître ombragé, les sociétés ouvertes peuvent généralement émettre et attribuer des options d'achat d'actions à leur gré, mais tout dépendra des termes et conditions de leur attribution d'options d'achat d'actions programme. Toutefois, lors de l'octroi d'options, les détails de la subvention doivent être divulgués, ce qui signifie qu'une entreprise doit informer clairement la communauté d'investisseurs de la date à laquelle l'option a été accordée et le prix d'exercice. Les faits ne peuvent pas être confus ou confus. En outre, la société doit également tenir compte de manière appropriée de la dépense de l'octroi d'options dans ses états financiers. Si la société fixe les prix des options sous-jacentes bien en deçà du prix du marché, ils généreront instantanément une dépense qui compte par rapport au revenu. La préoccupation de backdat se produit lorsque la société ne divulgue pas les faits derrière la datation de l'option. (Pour en savoir plus, lisez Le vrai coût des options d'achat d'actions. La controverse sur l'option d'indemnisation et une nouvelle approche de l'équité de la rémunération.) Bref, c'est cette omission de révéler - plutôt que le processus de backdating lui-même - Options scandale backdating. À qui blâmer Pour être clair, la majorité des entreprises publiques gérer leurs programmes d'options d'achat d'actions des employés de la manière traditionnelle. C'est-à-dire qu'ils accordent à leurs dirigeants des options d'achat d'actions avec un prix d'exercice (ou un prix auquel l'employé peut acheter les actions ordinaires à une date ultérieure) équivalant au cours du marché au moment de l'octroi de l'option. Ils divulguent également cette compensation aux investisseurs et déduisent le coût de l'émission des options de leurs gains comme ils sont tenus de faire en vertu de la Loi Sarbanes-Oxley de 2002. Mais, il ya aussi quelques entreprises là-bas qui ont plié les règles en cachant l'antidatation des investisseurs, et aussi omettre de réserver la subvention (s) comme une dépense contre les gains. En surface - au moins par rapport à certains des autres dirigeants shenanigans ont été accusés dans le passé - les options scandale backdating semble relativement inoffensifs. Mais finalement, il peut s'avérer très coûteux pour les actionnaires. Coût pour les actionnaires Le plus grand problème pour la plupart des entreprises publiques sera la mauvaise presse qu'ils reçoivent après une accusation (d'antidatage) est prélevée, et la baisse de la confiance qui en résulte dans la confiance des investisseurs . Bien que non quantifiables en termes de dollars et cents, dans certains cas, les dommages à la réputation de l'entreprise pourrait être irréparable. Une autre bombe à retardement potentielle, c'est que beaucoup des compagnies qui sont attrapées flexion des règles seront probablement nécessaires pour reformuler leurs données financières historiques pour refléter les coûts associés aux subventions d'options précédentes. Dans certains cas, les montants peuvent être insignifiants. Dans d'autres, les coûts peuvent atteindre des dizaines voire des centaines de millions de dollars. Dans le pire des cas, la mauvaise presse et les reformulations peuvent être le moindre des soucis d'une entreprise. Dans cette société litigieuse, les actionnaires vont presque certainement déposer une action en recours collectif contre la société pour le dépôt de rapports de gains faux. Dans le pire des cas d'options antidatation abus, la bourse sur laquelle les entreprises de commerce de la société contrevenante et ou organismes de réglementation tels que la Securities and Exchange Commission (SEC) ou National Association of Securities Dealers peut imposer des amendes substantielles contre la société pour avoir commis une fraude. Les cadres des entreprises impliquées dans des scandales de backdating peuvent également faire face à une foule d'autres sanctions de la part d'une variété d'organismes gouvernementaux. Parmi les organismes qui pourraient être frappant à la porte sont le ministère de la Justice (pour mentir aux investisseurs, qui est un crime), et l'IRS pour le dépôt de fausses déclarations de revenus. De toute évidence, pour ceux qui possèdent des actions dans les entreprises qui ne jouent pas par les règles, options backdating pose de sérieux risques. Si l'entreprise est punie pour ses actions, sa valeur est susceptible de diminuer considérablement, mettant une plus grande dent dans les portefeuilles des actionnaires. Un exemple réel Un exemple parfait de ce qui peut arriver aux entreprises qui ne respectent pas les règles peut être trouvé dans une revue de Brocade Communications. La compagnie de stockage de données bien connue aurait manipulé ses options d'achat d'actions pour assurer les bénéfices de ses cadres supérieurs, puis n'a pas informé les investisseurs, ni de comptabiliser les dépenses d'options correctement. En conséquence, la société a été obligée de constater une augmentation de 723 millions de dollars entre 1999 et 2004. En d'autres termes, elle a dû retraiter ses bénéfices. Il a également fait l'objet d'une plainte civile et pénale. Le coût total pour les actionnaires, dans ce cas, a été stupéfiant. Bien que la société continue à se défendre contre les accusations, son stock a chuté de plus de 70 entre 2002 et 2007. Comment Big est le problème Selon une étude de 2005 par Erik Lie à l'Université de l'Iowa, plus de 2000 entreprises ont utilisé les options backdating En quelque sorte de récompenser leurs cadres supérieurs entre 1996 et 2002. En plus de Brocade, plusieurs autres sociétés de haut niveau ont également été impliqués dans le scandale de backdating. Par exemple, au début de novembre 2006, UnitedHealth a indiqué qu'elle devrait revoir ses résultats pour les 11 dernières années et que le montant total du retraitement (lié aux frais d'options non comptabilisés de façon incorrecte) pourrait approcher ou même dépasser 300 millions. Poursuivreont-ils Si les rapports d'indiscrétions passées sont susceptibles de continuer à faire surface, la bonne nouvelle est que les entreprises seront moins susceptibles d'induire les investisseurs en erreur à l'avenir. C'est grâce à Sarbanes-Oxley. Avant 2002, au moment de l'adoption de la loi, un dirigeant n'avait pas à divulguer ses options d'achat d'actions avant la fin de l'exercice au cours duquel l'opération ou l'octroi a eu lieu. Toutefois, depuis Sarbanes-Oxley, les subventions doivent être déposées par voie électronique dans les deux jours ouvrables suivant l'émission ou la subvention. Cela signifie que les sociétés auront moins de temps pour antidater leurs subventions ou de tirer toute autre escroquerie en coulisse. Il fournit également aux investisseurs un accès rapide aux informations sur les prix (subvention). Au-delà de la loi Sarbanes-Oxley, la SEC a approuvé des modifications aux normes d'inscription de la Bourse de New York et du Nasdaq en 2003 qui exigent l'approbation des actionnaires pour les plans de rémunération. Il a également approuvé des exigences qui obligent les entreprises à exposer les détails de leurs régimes de rémunération à leurs actionnaires. Bien que plus de coupables dans le scandale options backdating sont susceptibles d'émerger, parce que des normes telles que Sarbanes-Oxley ont été instituées, l'hypothèse est qu'il sera plus difficile pour les entreprises publiques andor leurs dirigeants de cacher les détails des plans de rémunération en actions A l'avenir. (Pour en savoir plus sur ce sujet, consultez les avantages et la valeur des options d'achat d'actions.) Une ronde de financement où les investisseurs achètent des actions d'une société à une valeur inférieure à l'évaluation effectuée sur le. Un raccourci pour estimer le nombre d'années nécessaires pour doubler votre argent à un taux annuel donné de rendement (voir annuel composé.) Le taux d'intérêt appliqué à un prêt ou réalisé sur un investissement sur une période de temps spécifique. Les CDO ne se spécialisent pas dans un type de dette: l'année au cours de laquelle le premier afflux de capitaux d'investissement est livré à un projet ou une entreprise. Leonardo Fibonacci était un mathématicien italien né au XIIe siècle, connu pour avoir découvert les numéros de Fibonacci, quot. Options Backdating Cinquante-deux sociétés actuellement sous enquête criminelle Deux actes d'accusation Plusieurs plaidoyers de culpabilité Tous issus de la pratique appelée options Backdating. Quand 52 sociétés font actuellement l'objet d'une enquête criminelle. Les deux mises en accusation. Multiples plaidoyers de culpabilité. Tout découlant de la pratique connue sous le nom de 8220options backdating.8221 Options de backdating se produit quand une société émet des options sur une date, mais rapports dans ses finances un numéro antérieur Date pour créer un 8220strike8221 ou un prix d'exercice égal à la date plus tôt 8217s prix inférieur. En conséquence, l'option est immédiatement rentable, ou 8220 dans l'argent, 8221 au détenteur d'options. En outre, la société évite d'avoir à dépenser les options en tant que rémunération actuelle, augmentant ainsi les bénéfices à court terme. Une autre conséquence est que l'entreprise sous-représente la nature réelle d'une rémunération de l'exécutif, perpétuant le mythe selon lequel les options sont une rémunération incitative fondée sur le rendement. Le professeur Erik Lie, de l'Université de l'Iowa, a publié son étude initiale en 2004. Le professeur Lie a conclu que la rentabilité robuste d'un si grand nombre d'options était statistiquement impossible en l'absence d'une certaine influence artificielle, comme l'antidatage. 1 Son étude a reçu une large publicité et a même provoqué des procès. 2 Par la suite, la Securities and Exchange Commission (SEC) a pris une participation, suivie par les plaignants de valeurs mobilières et de nombreuses sociétés. Cracking Down La SEC n'a pas apporté de cas d'antidatation avant 2006. La pratique des options de rétrocession, apparemment répandue de 1996 à 2002, est largement considérée comme ayant été court-circuitée par la promulgation de la loi Sarbanes-Oxley en 2002. Bien que l'antidatage n'ait pas encore été Reconnu comme un problème, les dispositions de la loi Sarbanes-Oxley exigeant que les initiés déclarent l'acquisition de titres, y compris les options, dans les deux jours de la réception a considérablement entravé la capacité des sociétés de backdate options. En vertu des règlements antérieurs, les sociétés pourraient attendre 45 jours ou, dans certains cas, plus d'un an pour faire rapport sur les options, ce qui leur donnerait suffisamment de temps pour les retards. D'autres pratiques semblables sont également examinées par les représentants du gouvernement. 8220Spring loading8221 implique l'émission d'options immédiatement avant l'annonce des nouvelles financières favorables qui devraient avoir un impact positif sur le cours de l'action sous-jacent, ce qui donne un bénéfice immédiat au détenteur d'options. 3 8220Bullet dodging8221 décrit les options de génération peu de temps après la publication des mauvaises nouvelles qui font que le cours des actions de prendre un plongeon temporaire, ce qui augmente la probabilité que l'option deviendra rentable à court terme. Avec ses enquêtes connexes, les actions judiciaires et les retombées de l'exécutif, la pratique des options d'antidatage devrait avoir une courte durée de vie. Mais alors que les options de backdating peuvent avoir une espérance de vie tronquée, son impact actuel est robuste. La SEC enquête sur de nombreuses entreprises, allant de petites entreprises Fortune 500, pour les irrégularités d'options. 4 De même, le FBI a signalé qu'il a 52 entreprises sous enquête criminelle. Deux actes d'accusation ont été émis et de multiples plaidoyers de culpabilité ont été prononcés dans les cas les plus flagrants. En plus des enquêtes gouvernementales, plus de 200 entreprises ont terminé ou mènent des enquêtes internes, soit parce qu'elles veulent le confort de savoir qu'elles n'ont pas opté pour des options ou qu'elles ont une idée qu'elles ont fait et veulent être proactives À résoudre le problème. Le problème est en effet répandu. Dans une étude de suivi de ses travaux antérieurs, le professeur Lie a estimé que 29% des 7 774 entreprises qu'il a interrogées ont rétroduit les octrois d'options aux dirigeants entre 1996 et 2002. Cela représente près de 2 300 entreprises. 5 Quelles sont les conséquences des options backdating Pour une société publique, les conséquences potentielles de l'engagement dans l'option backdating sont multiples et peuvent aller de nulle part à avoir des fondateurs et PDG allant en prison. En général, le ministère de la Justice des États-Unis a déclaré qu'il intenterait des poursuites pénales lorsque les défendeurs falsifieraient des livres et des documents d'entreprise émettant de faux états financiers mentir aux conseils d'administration, aux vérificateurs ou à la SEC ou de faux rapports. Par exemple, dans le cas impliquant Brocade Communications, la SEC a accusé l'ancien PDG et l'ancien vice-président des ressources humaines de violer les lois sur les valeurs mobilières. 6 Les faits de cette affaire, tels qu'ils sont énoncés dans l'acte d'accusation, étaient flagrants. De même, dans une affaire impliquant Comverse Technology Inc., le procureur américain a accusé l'ancien PDG, l'ancien directeur financier et l'ancien avocat général de violer les lois sur les valeurs mobilières. 7 Dans ce cas, les mandataires sociaux ont inséré dans le conseil d'administration des dates d'octroi d'options rétroactives8217, des consentements écrits unanimes qui ont été transmis au comité de rémunération. Les options étaient également rétroactives pour les nouveaux employés à des dates antérieures à la date à laquelle l'emploi a effectivement commencé. De plus, des centaines de milliers d'options rétroactives ont été émises à des employés fictifs et ont été garées dans un fonds de fonds de caisse qui sera attribué à la discrétion du CEO8217. Sans surprise, les défendeurs eux-mêmes ont gagné des millions de dollars à partir d'options antidatées. Plus de 200 entreprises ont annoncé des enquêtes internes, et la SEC étudie beaucoup d'entre eux aussi. Les entreprises impliquées vont de petites entreprises Fortune 500. Un autre résultat gênant pour une société est que la SEC mettra les accusations de fraude civiles découlant des options de backdating dans tous les cas où des accusations criminelles ont été déposées. Mais même si aucune accusation criminelle n'est déposée, la SEC peut toujours intenter une action de fraude civile devant un tribunal fédéral. Ce genre d'affaire peut être intentée contre la société et ses dirigeants et administrateurs et peut entraîner le déversement de bénéfices, des pénalités pécuniaires rigoureuses et des interdictions à l'encontre des dirigeants et des administrateurs qui servent une société ouverte à ce titre à l'avenir. Comme dans d'autres domaines d'application de la loi, la SEC a un penchant pour poursuivre par des actions civiles des questions qui impliquent une faute flagrante et intentionnelle. Bien sûr, l'imposition d'un dirigeant et d'un conseil d'administrateur contre ceux qui sont intimement impliqués dans le processus de rétroaction peut entraîner la perte d'une société de son fondateur ou de son personnel de gestion clé. De plus, outre les barres imposées par les autorités gouvernementales, les enquêtes internes ont abouti à de nombreuses démissions d'au moins 25 sociétés dont Quest Software, KB Homes, United Health Group, Inc. McAfee, Inc. CNET Networks, Inc. et Monster Partout dans le monde. Même Apple Computer PDG Steve Jobs a été impliqué par une enquête interne sur l'antidatage, bien qu'il n'a apparemment pas reçu, ou autrement bénéficier des subventions de backdated. L'Internal Revenue Service a également participé à un certain nombre d'enquêtes en raison des répercussions fiscales de la rétrocession des options, à la fois pour les personnes qui ont reçu les options rétroactives et pour les sociétés qui n'ont pas correctement tenu compte des options lorsqu'elles ont été accordées. Bien sûr, la disparité entre une date d'octroi et la date d'octroi n'est pas toujours intentionnelle. Heureusement, le gouvernement semble apprécier la différence entre les options rétroactives qui impliquent la modification intentionnelle des documents ou les problèmes de contrôle interne et de datation en raison de retards ministériels ou logistiques 8221. 9 Malheureusement, la barre des plaignants n'est pas si discernante. Litiges privés Les annonces publiques selon lesquelles une société ou la SEC étudie des problèmes d'antidatage éventuels ont engendré une vague de poursuites civiles. Les demandeurs 8217 avocats ont saisi cette question comme une autre occasion d'intenter des poursuites contre les sociétés et leurs dirigeants et administrateurs. Ces affaires sont présentées sous le couvert de recours collectifs et de procédures dérivées par les actionnaires. Les recours collectifs sont, de toute évidence, intentés au nom des actionnaires de la société qui ont été touchés par les octrois d'options. Les réclamations des actionnaires reposent généralement sur une allégation de fausse déclaration. Toutefois, le fait de l'option d'octroi, de leur prix d'exercice et de leur éventuel exercice rentable est, dans la plupart des cas, révélé. Ainsi, dans le contexte des options de rétrocession, il existe un doute substantiel quant à la viabilité des réclamations des actionnaires. Les réclamations dérivées d'actionnaires, qui sont plus courantes, sont intentées directement contre les dirigeants et les administrateurs au nom de la société. Recouvrement dans des poursuites en dérivés au profit de la société. La théorie ici est que les dirigeants et les directeurs de la compagnie ont manqué à leurs devoirs envers la société 8212 spécifiquement, les devoirs de soin et de loyauté 8212 en plaçant leurs intérêts personnels avant ceux de la corporation, avec la corporation subissant des dégâts économiques en conséquence. Dès le moment de la presse, les décisions rapportées construisant les limites et les limites de ces types particuliers de poursuites commencent tout juste à être émis. 10 Une difficulté que les demandeurs auront est que les options de rétroactivité n'est pas en soi illégale. Les options rétroactives autorisées par le régime d'options de la société, approuvées par le comité compétent du conseil d'administration et dûment comptabilisées dans les états financiers de la société et entièrement divulguées dans les rapports déposés par la société, ne sont pas illégales. Illogique peut-être, mais pas illégal. Quoi qu'il en soit, la non-divulgation de l'antidatage et d'autres questions comptables soulevées par mauvaise rétrogradation options sont grist pour les plaignants8217 moulin. Cependant, il est difficile de prévoir avec précision quels préjudices les théoriciens peuvent poursuivre dans un cadre dérivé ou en recours collectif, ce qui rendrait leurs revendications viables. En outre, dans la mesure où les demandeurs poursuivent leurs affaires sur une théorie de l'enrichissement injustifié contre les bénéficiaires de mauvaises options backdating, ils rencontrent le problème que ce dégorgement est considéré comme dégorgement d'un gain mal acquis et n'est donc pas couvert par les administrateurs et les policiers responsabilité assurance Politiques. En outre, si une poursuite civile est menée parallèlement à une action d'application de la SEC, il est question de savoir si l'agent ou toute autre personne bénéficiaire peut être amené à déloger deux fois deux fois 8212 au gouvernement et une fois aux demandeurs privés pour Le bénéfice de la société. Bien sûr, toutes ces difficultés théoriques sur le terrain qui pourraient être rencontrées par les demandeurs sont un réconfort froid pour une entreprise qui est poursuivie et doit supporter les années d'incertitude et les coûts de défense élevés qui accompagnent inévitablement de telles poursuites. En effet, les coûts élevés liés à l'exécution d'enquêtes internes, aux enquêtes auprès de la SEC et à la défense de procès de grève peuvent avoir un impact économique important sur les entreprises ayant des problèmes d'antidatage. En plus de générer des honoraires professionnels importants, un problème de backdating peut détourner la gestion et faire perdre une attention à la société. On ne sait pas si la rétrodatation 8220scandal8221 a atteint la crête. Le Wall Street Journal a conservé une fiche de notation rétroactive et, au 31 décembre 2006, 135 sociétés avaient été touchées par des rétroactions, la majorité de ces sociétés étant enquêtées par le gouvernement et poursuivies par les actionnaires. 11 Étant donné que la plupart des entreprises responsables espèrent avoir examiné en interne leurs pratiques en matière de subventions, on s'attend à ce que ce scandale finisse par diminuer. Cependant, comme il n'y a pas de prescription qui interdit totalement la SEC de poursuivre les entreprises, il peut être difficile de déterminer avec certitude quand le risque a finalement passé. Erik Lie8217s étude originale: biz. uiowaedufacultyeliegrants-ms. pdf.1608617 Voir, par ex. Ryan c. Gifford. N ° 2213, 2007 WL 416162 (Del. Ch., 6 février 2007) .1608617 Voir In re Tyson Foods, Inc.. No 1106, 2007 WL 416132 (Del. Ch., 6 février 2007) .1608617 Remarques de la directrice de l'application de la loi SEC Linda Chatman Thomsen, 20 juillet 2006, sec. govnewsspeech.1608617